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卢成刚律师:企业关联交易的法律风险防范

来源:法律新闻网-法律资讯门户网站   2020-07-25 13:53

摘要:关联方交易是指关联方之间转移资源、劳务或义务的行为,而不论是否收取价款。并非所有的关联交易都被法律禁止。

本文只讨论公司法上的有限公司和股份公司,即普通公司关联交易。国家投资的企业、金融公司、上市公司,非上市公司等不在此文讨论之列,但部分规则对以上部分类型公司部分适用,仅做参考。

卢成刚律师:如何规避和降低关联交易的法律风险

卢成刚律师:企业关联交易的法律风险防范

一、先了解两个概念:关联关系、关联交易

1、关联关系,是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系,以及可能导致公司利益转移的其他关系。(公司法第216条)

2、关联交易,关联方交易是指关联方之间转移资源、劳务或义务的行为,而不论是否收取价款。(企业会计准则第36号--关联方披露 第七条)

二、三个方面识别关联交易:关联方、关联交易类别和关联交易规模。

1、关联方,一方控制共同控制另一方或对另一方施加重大影响,以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的,构成关联方。

注:控制,是指有权决定一个企业的财务和经营政策,并能据以从该企业的经营活动中获取利益。共同控制,是指按照合同约定对某项经济活动所共有的控制,仅在与该项经济活动相关的重要财务和经营决策需要分享控制权的投资方一致同意时存在。重大影响,是指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权力,但并不能够控制或者与其他方一起共同控制这些政策的制定。

根据《企业会计准则第36号--关联方披露 》,下列各方构成企业的关联方:(1)该企业的母公司。(2)该企业的子公司。(3)与该企业受同一母公司控制的其他企业。(4)对该企业实施共同控制的投资方。(5)对该企业施加重大影响的投资方。(6)该企业的合营企业。(7)该企业的联营企业。(8)该企业的主要投资者个人及与其关系密切的家庭成员。主要投资者个人,是指能够控制、共同控制一个企业或者对一个企业施加重大影响的个人投资者。(9)该企业或其母公司的关键管理人员及与其关系密切的家庭成员。关键管理人员,是指有权力并负责计划、指挥和控制企业活动的人员。与主要投资者个人或关键管理人员关系密切的家庭成员,是指在处理与企业的交易时可能影响该个人或受该个人影响的家庭成员。(10)该企业主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员控制、共同控制或施加重大影响的其他企业。

仅与公司存在下列关系的各方,不构成公司的关联方:(1)与该公司发生日常往来的资金提供者、公用事业部门、政府部门和机构;(2)与该公司发生大量交易而存在经济依存关系的单个客户、供应商、特许商、经销商或代理商;(3)与该公司共同控制合营企业的合营者。

2、关联交易类别,以下是《企业会计准则第36号--关联方披露》列举的关联方交易类别的例子:(1)购买或销售商品。(2)购买或销售商品以外的其他资产。(3)提供或接受劳务。(4)担保。(5)提供资金(贷款或股权投资)。(6)租赁。(7)代理。(8)研究与开发项目的转移。(9)许可协议。(10)代表企业或由企业代表另一方进行债务结算。(11)关键管理人员薪酬。

3、关联交易规模,是指拟进行关联交易的标的和对价的价值高低。外部规范性文件没有对普通公司的关联交易规模进行明确规定,普通公司的关联交易规模通常由《公司章程》《股东会议事规则》《董事会议事规则》等公司内部控制制度文件规定。

三、规范关联交易的法律依据

外部规范性文件:《中华人民共和国公司法》(第16条第2款、第21条、第149条和第217条)和《企业会计准则第36号--关联方披露》。

内部控制制度性文件:公司《章程》、《股东会议事规则》和《董事会议事规则》。

当公司的内部控制制度文件较外部规范性文件对关联交易规定了更为严格的约束条件,则应当适用公司内部控制制度文件,否则应当适用外部规范性文件。

四、企业应当特别关注关联担保和内部人关联交易的程序的正当性。

关联担保的程序正当是指,公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会审议并作出批准的决议,拟接受担保的股东应当回避表决;受拟接受担保的实际控制人支配的股东,应当回避表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权过半数通过。

内部人关联交易的程序正当是指,公司董事和高级管理人员与本公司订立合同或者进行交易的,必须符合公司章程的规定,公司章程没有明确规定的,应当提交股东会或股东大会审议批准。

五、企业应该如何规范关联交易?

首先,应建立健全约束关联交易的内部控制制度。包括关联方信息申报和备案制度、关联交易识别制度、关联交易定价准则、关联交易审批程序、关联交易报告和披露制度以及禁止性关联交易列示。

其次,公司应从向公司股东及公司实际控制人提供借款、借款担保及其他融资支持,及公司与公司股东、董事、监事、高级管理人员及其直接和间接控制企业之间的关联交易入手,在公司《章程》规定公司与股东关系的章节和规定公司董事、监事和高级管理人员的忠实义务章节,列入约束关联交易的相关条款。

最后,对于可能于关联方发生重大关联交易或持续日常关联交易的公司,建议公司在《章程》中专章规定关联交易,并且单独制定关联交易管理制度。

卢成刚 律师

引自与参考:

《中华人民共和国公司法》

《企业会计准则第36号--关联方披露 》

《企业会计准则解释第12号——关于关键管理人员服务的提供方与接受方是否为关联方》

《企业会计准则解释第13号》

《企业会计准则第20号--企业合并》

[责任编辑:法律新闻]

 

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